Francisco Oleo
Las empresas se preparan para coger velocidad en los procesos de fusiones y adquisiciones con el fin de aumentar su base de clientes o consolidar sus cuotas de mercado. El director del Máster en Derecho Corporativo y M&A de UNIR, director del Área Legal de PwC Tax & Legal, profundiza en esta parte estratégica del mundo corporativo.
Medios de comunicación, compañías de telecomunicaciones, farmacéuticas, tecnológicas, empresas de servicios… El mercado global de fusiones y adquisiciones (M&A, según sus siglas en inglés) comienza a ver signos de recuperación tras el letargo de los últimos meses, y ya se prepara para asistir a nuevas operaciones. La menor inflación y la esperada estabilización de los tipos de interés impulsarán la actividad en la segunda mitad de año, porque las empresas necesitan transformarse y ganar tamaño ante los disruptivos cambios tecnológicos a los que estamos asistiendo.
Iván Echevarría Amirola es director del Área Legal de PwC Tax & Legal y responsable de la práctica de derecho corporativo y M&A en las oficinas de Valencia, Alicante y Murcia. Este directivo, uno de los grandes especialistas en esta materia con más 20 años de experiencia, ha llevado a cabo y liderado numerosas operaciones de fusiones y adquisiciones, tanto nacionales como internacionales. Es autor de diferentes publicaciones en materia mercantil y ponente en seminarios organizados por distintas organizaciones e instituciones académicas.
Echevarría, que es también director del Máster de Formación Permanente en Derecho Corporativo y M&A de UNIR, analiza las principales cuestiones que tienen que ver con está parte estratégica del mundo corporativo, y explica cómo abordar esta especialización dentro del mundo del derecho.
Pregunta: ¿En qué momento se encuentra la actividad de fusiones y adquisiciones? ¿Cómo están siendo afectadas estas operaciones por el momento económico que vivimos, con la inflación y los tipos de interés disparados respecto a lo que estábamos acostumbrados en estos años de máxima liquidez y tipos cero?
Respuesta: Según la 26ª Encuesta Mundial de CEO, elaborada y publicada recientemente por PwC, la actividad de M&A tiende a ralentizarse en momentos de incertidumbre o volatilidad del mercado, pero son precisamente estos periodos en los que las valoraciones de las compañías pueden ser más atractivas, y, en definitiva, cuando se presentan mejores oportunidades de inversión.
De acuerdo con nuestra experiencia y viendo cómo está evolucionando el mercado, somos optimistas sobre las previsiones de la actividad de M&A para 2023. Porque aunque el volumen global de transacciones en 2022 cayó respecto al récord registrado en 2021 de 65.000 operaciones, se mantuvo un 9% por encima de los niveles previos a la pandemia.
Las condiciones actuales del mercado sugieren que nos encontramos en un momento de oportunidad para las fusiones y adquisiciones, siempre y cuando las compañías cuenten con una estrategia bien definida, que contemple sus planes de transformación a largo plazo, y el capital necesario, para llevarlas a cabo.
El atractivo del M&A en tiempos de incertidumbre es evidente: mientras que el 73% de los CEO encuestados se muestran pesimistas sobre el crecimiento económico mundial, el 60% afirma que no se plantea retrasar las transacciones previstas para 2023. Además de la necesidad de crecer, los CEO siguen considerando la actividad de M&A como una palanca para crecer, acelerar su transformación digital y apuesta por la sostenibilidad.
P: ¿Qué cuestiones clave destacaría, dada su dilatada experiencia, a la hora de abordar y enfrentarse como experto a este tipo de operaciones? ¿Cómo funcionan y se desarrollan, suelen ser parecidas o cada caso es un mundo?
R: Cada uno de los casos es una historia que se escribe desde cero y aunque todas siguen un patrón común, cada experiencia permite identificar los elementos que potencian el éxito o el fracaso de este tipo de operaciones.
Teniendo en cuenta lo anterior, es común encontrarse con las siguientes fases dentro de un proceso de M&A:
- Fase de preparación: En esta fase inicial, el vendedor debe adoptar una decisión estratégica sobre si desea transmitir la empresa en su conjunto o una parte de la misma y, en caso afirmativo, cuál debe ser el medio para efectuar dicha transmisión. Básicamente, existen dos vías: mediante la transmisión de las acciones o participaciones de la sociedad o vendiendo sus activos y pasivos.
- Fase de auditoría (due diligence): En esta fase, el comprador y sus asesores someten a la empresa objetivo a un examen exhaustivo (comúnmente financiero, fiscal, laboral y legal) para identificar riesgos ocultos.
- Fase de negociación y firma del contrato: Durante la fase de due diligence, o tras su conclusión, las partes abordan la negociación del contrato de compraventa de empresa, así como de otros acuerdos complementarios a la operación. En una compraventa de acciones o participaciones, el adquirente asume todas las relaciones contractuales y obligaciones de la sociedad objetivo, incluso las no conocidas. Por el contrario, en una compraventa de activos y pasivos el comprador, con carácter general, sólo se subroga en aquellos contratos y obligaciones que las partes hayan determinado. Es habitual que en el contrato se incluyan una serie de condiciones suspensivas que deberán cumplirse (o renunciarse por parte del comprador) para que se produzca la consumación de la operación.
- Fase de ejecución: Tras la firma del contrato de compraventa, las condiciones suspensivas mencionadas en el mismo deberán cumplirse antes de la fecha prevista de cierre o consumación de la operación: en ocasiones, la compra de la empresa necesita la aprobación de la autoridad competente en materia de competencia; en otras, de que no lleguen a materializarse ciertas circunstancias adversas en la empresa objetivo. Es también posible que el contrato de compraventa prevea que entre las partes deban firmarse acuerdos complementarios; se trataría, por poner un ejemplo, de un contrato de depósito de parte del precio de compra en poder de un tercero (notario o entidad financiera) en garantía de eventuales responsabilidades del vendedor.
- Fase de integración: Después de producirse el cierre de la operación, la integración de la empresa objetivo en el grupo del comprador suele requerir considerables recursos. Hay ciertas medidas como, por ejemplo, la publicación de una nota de prensa conjunta, la comunicación de la operación a los proveedores y clientes o la integración de la empresa adquirida en los sistemas informáticos del comprador. En numerosas ocasiones, que la compra resulte exitosa para el adquirente depende de la correcta ejecución de esta fase.
P: ¿Qué otros factores, además de la propia coyuntura económica, afectan a este tipo de operaciones: la legislación española y europea, la fiscalidad, la incertidumbre de los mercados, la guerra de Ucrania…?
R: Las perspectivas económicas a corto plazo siguen estando marcadas por la incertidumbre derivada del temor a una recesión y de la escalada de los tipos de interés, como medida por parte de los bancos centrales para combatir una inflación, que alcanza cifras récord en muchos países. A esto se suma la inquietud de los inversores, ante la caída de los mercados bursátiles mundiales en 2022, los efectos de la guerra de Ucrania y de otras tensiones geopolíticas, los problemas en las cadenas de suministro y un mayor escrutinio regulatorio.
Sin embargo, las transacciones que tienen lugar en un contexto de desaceleración económica suelen ser las más exitosas. El ajuste de las valoraciones, la menor competencia por los activos del mercado, unido a la presencia de compañías en situación difícil que pueden ser objetivo de inversión, presentan oportunidades para que los compradores obtengan mejores retornos.
P: ¿Qué reglas básicas hay que tener en cuenta a la hora de enfrentarse a una fusión o adquisición?
R: El primer paso consiste en entender el motivo que tu cliente persigue con la operación de M&A. Es fundamental comprender qué parte (vendedor vs. comprador) tiene mayor necesidad en las negociaciones.
Seguidamente, conviene fijar un calendario estimado en el que se pretenda cerrar la operación. Es poco habitual que una transacción se cierre en el tiempo inicialmente previsto, pues siempre acaban apareciendo elementos que la complican. No obstante, es importante fijar unos plazos, ya que en caso contrario es probable que nunca se llegue al final del camino.
Otro elemento a tener en cuenta es negociar adecuadamente la carta de intenciones, ya que se trata de la guía que las partes seguirán a lo largo del proceso. Por ese motivo, es esencial que, con independencia de su carácter vinculante o no, recoja los aspectos esenciales de la operación. En particular, el precio, si se pagará en efectivo y en qué momento o si parte del precio de compra queda diferido o aplazado, así como cualquier ajuste al precio y cómo se calcularán estos ajustes.
Después de firmar la carta de intenciones, será de suma importancia la realización del due diligence. Supone el examen concienzudo de toda la información relativa a la empresa que se quiere adquirir. Si el resultado del análisis es desfavorable, en la carta de intenciones se establece un mecanismo por el que el comprador podrá desistir de la operación.
Es fundamental la valoración de la empresa y el precio ofertado por ella. Dado que las bases de valoración y los mecanismos de ajuste a precio siguen un patrón común y se repiten en las transacciones, será un factor diferenciador tanto definir la estrategia a seguir como su ejecución. Es por ello, que cada vez es más habitual que los inversores cuenten en sus equipos con expertos asesorando en los aspectos financieros de las transacciones.
Es vital contar con asesores jurídicos especializados para la redacción y revisión de los contratos de la operación. Es esencial que los contratos recojan de la manera más fiel posible los acuerdos alcanzados por las partes durante la negociación, tratando de que las cláusulas estén redactadas de la forma más sencilla posible (aunque esto último no suele ser precisamente fácil, por los intereses contrapuestos que existen entre comprador y vendedor).
P: ¿Qué perfiles profesionales está demandando hoy el mercado?
R: Las firmas de abogados, consultoras y empresas siempre buscan profesionales para seguir reforzando sus áreas de M&A. En la actual coyuntura económica, ganará protagonismo la contratación de abogados especializados en reestructuraciones, con un componente muy ligado a la gestión de empresas en situación de insolvencia.
En la actual coyuntura económica, ganará protagonismo la contratación de abogados especializados en reestructuraciones, con un componente muy ligado a la gestión de empresas en situación de insolvencia.
En este contexto, también se apostará por el área de práctica laboral, tanto en la parte contenciosa como en la de asesoramiento a compañías en procesos de reestructuración de personal.
Entre las principales carencias que identifican las organizaciones en el ámbito legal a la hora de captar talento destacan, en primer lugar, la falta de las soft skills requeridas para el puesto y, en segundo lugar, la carencia de cualificación técnica.
Relacionado con lo anterior, los profesionales que se demandan deben contar con tres características principales:
- Alto grado de especialización técnica, ya que el profesional debe contar con una especialización y experiencia en asesoramiento muy concreto.
- Alto nivel de inglés, que ya no es un plus dentro del sector legal, pues la mayoría de las operaciones tienen una vertiente internacional.
- Habilidades comerciales, es decir, se reclama un profesional que tenga la capacidad de crear y desarrollar una cartera de clientes.
P: ¿Y quienes son los profesionales que intervienen en estas operaciones tan complejas por su valoración, el riesgo, la oportunidad, la competencia, el precio, la coyuntura…? ¿Quién lidera el equipo?
R: En los procesos de M&A intervienen un amplio abanico de profesionales y, dependiente de la complejidad de la operación, no todos estarán presentes. Sin embargo, lo habitual es que las operaciones estén lideradas por los asesores financieros.
Los asesores financieros brindan asesoramiento financiero y estratégico a compradores y vendedores. Pueden ser los primeros asesores en ser contactados al comienzo de una potencial operación y asesorarán sobre los términos, plazos y el proceso que se debe seguir en la transacción, entre otros aspectos. Con frecuencia sirven como principal punto de contacto de todos los actores que intervienen en la operación, se ocupan de la preparación de valoraciones, de la detección de riesgos, de la elaboración del modelo financiero y de la prestación de asesoramiento en la estrategia negociadora. También pueden ayudar a obtener financiación.
Otros profesionales que también suelen participar en estos procesos son los abogados especialistas en fusiones y adquisiciones. Es común que tanto comprador como vendedor, aunque puedan contar con abogados internos, contraten a sus propios abogados externos, que ejercen en despachos de abogados o firmas multidisciplinares. Estos abogados brindan una serie de servicios a sus clientes, en ámbitos tales como:
- Asesoramiento fiscal y legal en la estructura de la transacción.
- Realización o facilitación del due diligence fiscal y legal.
- Asesoramiento legal y fiscal en la negociación.
- Redacción y revisión de los contratos de la operación.
Finalmente, existen otros profesionales que también suelen intervenir, aunque no con la habitualidad de los anteriores, como los financiadores, ya sean entidades financieras o fondos de deuda, que proporcionan la liquidez necesaria para financiar el precio de compra.
P: Si estudias Derecho o ya eres abogado, ¿por qué especializarse en derecho corporativo y en M&A? ¿Qué alicientes tiene a su juicio, además de obtener unos mejores ingresos respecto a otras especialidades?
R: Los especialistas en fusiones y adquisiciones son profesionales muy demandados por el mercado, tanto por las grandes empresas y bufetes, como por las consultoras.
La carrera de Derecho y el Máster de Acceso a la Abogacía aportan al estudiante un conocimiento jurídico general, pero resulta insuficiente si se aspira a trabajar en el mundo de las fusiones y adquisiciones. Es por esto por lo que resulta imprescindible ampliar conocimientos, a través de una formación especializada en la materia.
La actividad de M&A, con independencia del ciclo económico, siempre va a estar presente, y ofrece una alternativa real, a los profesionales que se especialicen, de acceder a este mercado laboral.
Los asuntos corporativos son de tal complejidad que requieren de abogados no sólo con conocimientos jurídicos y fiscales, sino también financieros.
Los asuntos corporativos son de tal complejidad que requieren de abogados no sólo con conocimientos jurídicos y fiscales, sino también financieros.
No cabe duda de que si eres un abogado interesado en el asesoramiento de empresas, en participar en proyectos complejos y retadores, en muchas ocasiones internacionales, con equipos multidisciplinares, una buena opción para ti es especializarte en M&A.
Si observamos el mundo de la abogacía de los negocios, entre los abogados más destacados y mejor pagados se encuentran los que se dedican a las fusiones y adquisiciones.
P: ¿Hasta qué punto la formación es importante para ejercer como abogado especializado en este sector? ¿Es obligado reciclarse y actualizarse continuamente? ¿Qué ha cambiado desde su punto de vista en estos años en esta actividad y en esta profesión?
R: Es fundamental estar en constante actualización porque tanto la evolución económica como los cambios normativos, crean nuevas tendencias en el mercado de las fusiones y adquisiciones que un abogado especializado necesita conocer para ofrecer el mejor asesoramiento posible a su cliente.
En este sentido, el incremento del coste de financiación derivado de la subida de tipos de interés tensionará la capacidad financiera de las empresas, en un escenario económico complejo en el que también deberán seguir haciendo frente a los efectos derivados de la guerra en Ucrania, la inflación y la pandemia. En este contexto, cobrarán especial importancia el distressed M&A y el papel que tendrá en España la nueva Ley Concursal. Por otro lado, se espera que en el 2023 se negocien un mayor número de operaciones de financiación mediante fórmulas de direct lending.
El incremento del coste de financiación derivado de la subida de tipos de interés tensionará la capacidad financiera de las empresas, en un escenario económico complejo en el que también deberán seguir haciendo frente a los efectos derivados de la guerra en Ucrania, la inflación y la pandemia.
En el 2023, si bien será un año de incertidumbre para el sector inmobiliario, la indudable recuperación del sector turístico puede propiciar un aumento de la inversión hotelera y turística, así como el crecimiento del sector residencial en alquiler, con un repunte de las operaciones de build to rent, las viviendas turísticas, el coliving o las residencias de estudiantes.
El peso de los criterios ESG (medioambientales, sociales y de gobernanza) en las transacciones ha dejado de ser una tendencia para convertirse en toda una realidad que cada vez avanza más rápido.
De igual modo, habrá que seguir teniendo en cuenta el régimen de control de inversiones extranjeras (FDI) y su aplicación práctica en las operaciones de M&A, pues está en constante evolución y se ha visto modificado nuevamente en fechas recientes.
Finalmente, también será relevante, en lo que resta de año, el impacto que tendrá en las operaciones de M&A la nueva normativa de modificaciones estructurales de sociedades mercantiles, que en España sustituye por completo la ley que hasta hace poco estaba en vigor.
P: ¿Qué consejos daría a los potenciales estudiantes que se estén pensando estudiar esta maestría y ejercer esta profesión?
R: Un abogado especializado en M&A debe tener conocimientos financieros (al menos, básicos). En este sentido, una cuestión clave (y que puede ser diferencial frente a otros abogados de M&A), es saber trabajar con el Excel y otras herramientas.
Otra habilidad importante está relacionada con la capacidad de negociación, ya que gran parte del trabajo de un abogado de M&A implica negociar acuerdos que posteriormente deberá plasmar por escrito. Además, son importantes la capacidad de comunicación, la gestión eficiente del tiempo y el trabajo en equipo. Asimismo, el abogado que se dedique a fusiones y adquisiciones requiere de un conocimiento de idiomas, capacidad de relacionarse con profesionales de otros países y una gran resiliencia, al existir picos de trabajo muy exigentes durante el cierre de las operaciones.
En última instancia, un abogado de M&A debe dar la seguridad necesaria a su cliente en cada operación que realiza. Debe, en definitiva, tener la capacidad de planear cada uno de los pasos que su cliente vaya a dar en la operación.
P: ¿Cuál es la visión particular que se tiene sobre esta materia y esta profesión desde una de las ‘Big Four’?
R: En las Big4, una de las áreas más importantes y de mayor crecimiento es, precisamente, la de M&A, ya que supone la involucración de profesionales de diferentes divisiones que trabajan de forma integrada en el asesoramiento a nuestros clientes.
Desde los servicios de transacciones se ayuda a los clientes a realizar con éxito una transacción ya sea de compra o venta de un negocio o compañía y crear valor a través de sus procesos de fusión, adquisición, financiación, desinversión y reestructuración.
Se trabaja conjuntamente con los clientes para desarrollar la estrategia apropiada antes de cada operación, identificando aspectos críticos y puntos clave de negociación y/o evaluación e implementación de cambios para aprovechar sinergias y mejoras después de una transacción.
El área de M&A está formada por profesionales con experiencia y expertos sectoriales con un gran bagaje en este tipo de operaciones. Precisamente, un enfoque sectorial proporciona una visión dinámica, control de los factores clave y peculiaridades de las diferentes industrias y canales.
P: ¿Qué diferencia a UNIR y al Máster en Derecho Corporativo y M&A que dirige en esta universidad frente a otras opciones?
R: UNIR es un referente como universidad online, con una metodología 100% virtual y con una decidida apuesta por la innovación y la calidad.
Como ya he apuntado antes, las operaciones de M&A requieren la participación de profesionales multidisciplinares con una formación específica. Este máster pretende que el alumno conozca esta disciplina en profundidad, pero de una forma flexible.
Por ello, en primer lugar, destacaría que el máster está dirigido e impartido por profesionales en activo, con profundos conocimientos en la materia, que darán un enfoque eminentemente práctico a las clases, basado en operaciones reales.
El segundo elemento diferenciador, frente a otras opciones que puedan existir en el mercado, es que pretende dar respuesta a una de las principales demandas de los profesionales del sector, consistente en combinar, en un solo curso, las cuestiones jurídico-fiscales con los aspectos financieros de las operaciones de M&A.
